核心结论：公司虽尚未登记成立，但已取得名称预先核准、具有独立财产并能以组织名义独立从事经营活动的，属于职务侵占罪中的「其他单位」；负责筹备事务的人员利用职务便利，将股东出资、经营收入等筹备财产非法占为己有、数额较大的，构成职务侵占罪，不以公司正式注册登记为前提。
一、问题提出
多人合伙筹备设立公司，约定出资、租赁场地、招录人员、对外签约，一切以「公司」名义推进，唯独营业执照尚未办下来。此时负责操办的股东或筹备负责人，把共管账户里的出资款、预收款项取走据为己有，应当如何处理？
对方往往辩称：公司尚未登记成立，不是法律上的主体，钱至多是合伙财产，应属民事纠纷；刑事报案时，也可能因「单位」身份存疑而受阻。设立中公司的财产究竟受不受刑法保护，是不少创业者面临的现实困惑。
二、案例回顾
某公司正处于筹备设立阶段，名称已获预先核准，尚未办理正式登记，但已实际接收股东出资、租赁经营场所，并以组织名义对外开展经营活动，形成独立财产。程某某利用其负责筹备事务、经手管理资金的职务便利，将公司筹备期间的资金非法占为己有。
审理认为，对于预先核准名称的「公司」，虽未正式登记成立，但具有独立财产、能够以组织名义独立从事经营活动的，应当认定为刑法第二百七十一条所规定的「其他单位」。程某某的行为符合职务侵占罪的构成要件，依法追究刑事责任。
三、裁判规则
其一，设立中的公司可以成为职务侵占罪中的「其他单位」。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有、数额较大的，构成职务侵占罪。这里的「其他单位」不以取得法人资格、完成工商登记为限：名称已经预先核准的设立中公司，实际接收出资、对外经营、形成独立责任财产，对外交往与内部管理同正式企业并无实质差别，排除在刑法保护之外只会形成产权真空。故只要行为时该组织具有独立财产、能够以组织名义独立经营，即应认定为「其他单位」。
其二，「本单位财物」涵盖筹备阶段形成的全部财产。股东已缴付的出资款、筹备期间的经营收入，均属于筹备财产的组成部分，不以登记在公司名下为限。《中华人民共和国民法典》第七十五条亦确认，设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人未成立的，由设立人承受。民事上的承继规则与刑事上的现实保护并行不悖。
其三，罪与非罪的界限在于是否利用职务便利并具有非法占有目的。负责筹备、经手资金的人员，对职权范围内的资金具有管理支配的职务便利；将资金据为己有、挥霍、用于个人清偿或携款失联的，具有非法占有目的，构成职务侵占罪。若行为人仅临时借用资金、有归还意思与能力，可能涉及挪用资金；若系公司设立失败后对出资返还、费用分担产生争议，则属民事纠纷，不应以犯罪论处。
四、实务操作
- 筹备阶段即实行资金共管：开设联名账户或对公临时账户，出资款、经营收入一律进入共管账户，避免由某一发起人个人账户收付，从源头防止资金失控。
- 书面明确职权与程序：确定筹备负责人、财务经办人及其权限，约定大额支出须经全体发起人书面同意。
- 留存完整凭证：出资凭证、银行流水、名称预先核准文件、租赁与采购合同、工资发放记录等完整归档，既是认定筹备财产范围的依据，也是刑事报案的核心证据。
- 发现资金被侵占的，及时固定证据并向公安机关经侦部门报案，同时可提起民事诉讼主张返还，刑民程序并行推进。
- 公司设立失败的，出资人仍应按约定或出资比例清算返还剩余财产并留痕，防止借清算之名掩盖侵占之实。
五、律师提示
设立中公司处于经营已启动、登记未完成的过渡阶段，恰是财物监管最薄弱时期。出资人应通过共管账户与书面授权防范资金失控；负责筹备的人员也不要误以为公司未注册即可随意处置筹备资金——刑法第二百七十一条的「其他单位」已将实质经营的组织纳入保护。同时，职务侵占与挪用资金、民事纠纷的界限在于非法占有目的与职务便利，双方均应围绕资金去向、账目处理、失联与否组织证据。此类刑民交织问题建议及时咨询专业律师。
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